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专家传真-新公司法待解的 捐献问题

来源:大发 | 时间:2018-11-04 人气:6955
  •   2018年7月6日立法院三读通过的公司法修正草案,总统于8月1日公布。此次公司法修法变动程度很大,在第1条规定就有大改动。这次修法于第1条增订第2项:「公司经营业务,应遵守法令及商业伦理规范,得採行增进公共利益之行为,以善尽其社会责任。」修正理由说明:「公司得为公共福祉、人道主义及慈善之目的,捐献合理数目之资源。」因此,公司因公益慈善而为合理数目的捐献,不再是依公司法法理,而是已经获得法律的承认。

      可是,新公司法仍有很多待解决的公司捐献问题。首先,修正理由说公司可以捐献合理数目的资源,而合理数目是多少?再来,新公司法虽肯认公司可以捐献合理数目,但是应该由谁来决定?还有,如果公司捐了不合理数目出去,事后应该如何追究责任?

      就第一个问题,公司捐了一半以上资产或当年全部所得,很明显不是合理数目。那公司捐了当年5%所得,算不算合理数目?美国法院认为可以用税法扣除额认定是否属合理数目。如果将美国法院这样思考套用我国,参照我国所得税法第36条第2款规定,营利事业公益慈善捐赠不超过所得额10%,得列为当年度费用或损失,我们似乎可以用所得额10%作为认定合理数目的标准。但是,每家公司规模不同、经营好坏不一,每次捐献时社会情况有所变化,这些是否都应该纳入捐献是否合理的判断?

      再来看第二个问题,这次公司法修法没有写到捐献的决定机关,而依照公司法的权限划分,应该由董事会决定就可以。关于公开发行公司的捐献,则必须看我国公开发行公司董事会议事办法第7条规定,即公开发行公司对关系人之捐赠或对非关系人之重大捐赠,应提董事会讨论。依照本条规定,对非关系人的非重大捐赠,就不用提董事会讨论,似乎出现空白地带。

      至于对上市上柜公司来说,好像比较没有疑义。因为上市上柜公司诚信经营守则第21条规定,上市上柜公司应订定包括正当慈善捐赠或赞助之处理程序及金额标准的作业程序及行为指南。而公司法第1条增订第2项规定后,公司经营业务应遵守法令及商业伦理规范,公司就负有遵循上市上柜公司诚信经营守则的法律义务,公司必须订定捐献的程序及金额标准。

      要是真出现公司捐献超出合理数目或不合程序,与其期待公司自己追究董事责任,不如期待股东来追究董事责任。恰好,这次公司法修法修了公司法第214条股东代位诉讼规定,将持股期间由原先1年调整为6个月以上,持股比例降低为已发行股份总数1%以上,降低股东提起代位诉讼的门槛。但话说回来,公司捐献往往高度隐密,非公司内部人难以知悉捐献有无超出合理数目或不合程序,实有赖建置吹哨者制度,让员工勇于举发,才有股东追究责任的可能。

      六祖慧能大师说:「布施应有纯净无染的心,一是不求身相端严。二是不求五欲快乐。为内破悭心,外利一切眾生。」倘若我国公司经营者决定公司捐献时是清净清明、不求名、不求利,纯粹为了社会需要而决定捐献,那是最理想了。然而借鑑美国经验,美国有研究呈现美国公司在2013年向慈善机构捐赠了约201亿美元,而另有调查指出公司捐献多半取决于董事偏好,公司捐献有图利他人的可能。

      就公司捐献取决董事偏好或图利他人的问题,本文最后想借用巴菲特写给股东的信里的一段话,提供公司经营者思考:如果今天由股东选择捐献对象,然后拿董事的钱去捐,不知董事感受如何?

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